LABORAL: La propina legal y la gratificación o propina voluntaria

Todo establecimiento donde se vende comida y bebidas, debe aplicar en las cuentas del cliente, el 10% por concepto de propina, la cual sería distribuida entre los trabajadores. Esto es lo que se denomina la propina legal, consagrado en el Código de Trabajo, como un derecho adicional al salario de los trabajadores de las empresas del sector gastronómico, o sea, aquellas, donde se expende comida y bebidas, tales como: restaurantes, bares, barras, pizzerías, café, hoteles, casinos, colmadones, heladerías, cafeterías y otros similares.

La propina legal, debe transparentarse en la factura que se le emite al cliente, la cual debe indicar el concepto y el monto referente a la propina; mecanismo que es útil para la claridad del cliente respecto al desglose de la suma total a pagar; pero su utilidad es además y de manera esencial, para los controles que ha de llevar la administración del negocio, a los fines de que, luego de acumulados los montos de cada factura respecto al 10% de la propina, pueda ser separado y distribuido entre los trabajadores, pudiendo efectuarse dicha distribución, semanalmente, como es en la mayoría de los casos y en algunas ocasiones, diario; pudiendo las partes (empleadores y trabajadores), acorde a la ley, consensuar y definir la frecuencia en el tiempo, para la liquidación de dicha propina.

La regulación de la propina legal, está contenida en los artículos del 228 al 230 del Código de Trabajo y en los artículos del 39 al 49 del Reglamento No. 258-93 para la aplicación del Código de Trabajo. En tal sentido, el indicado art. 228 dispone lo siguiente: “En los hoteles, restaurantes, cafés, barras y en general, en los establecimientos comerciales donde se expende para su consumo en esos mismos lugares comidas o bebidas, es obligatorio para el empleador agregar un diez por ciento por concepto de propina en las notas o cuentas de los clientes, o de otro modo que satisfaga dicha percepción, a fin de ser distribuido íntegramente entre los trabajadores que han prestado servicio.”

Beneficiarios de la propina legal:

Los beneficiarios son todos los trabajadores de la empresa, a excepción de aquellos que corresponden al área de administración del negocio, pues este beneficio ha sido concebido esencialmente para los que prestan sus servicios de manera directa al cliente (mozos, camareros, porteros, etc.), así como el personal que les sirve de apoyo, o sea, los involucrados en la preparación, elaboración y despacho de comidas y bebidas, los de limpieza, entre otros.

No siempre aplica cobrarle al cliente el 10% por concepto de propina

La propina solo aplica si los productos adquiridos habrían de consumirse en el establecimiento o negocio donde han sido comprados. No procede el cobro de la propina si la compra es para llevar o si la misma ha sido pedida para que sea entregada a través del servicio de delivery.

Al respecto, mediante reciente sentencia de fecha 31 de agosto del 2021 de la Suprema Corte de Justicia, fue establecido el criterio jurisprudencial que aclara el tema en cuestión, pues la práctica que se había venido gestando en la mayoría de estos negocios, es la aplicación del 10% por concepto de la propina, en todas las cuentas y facturas, sin discriminar que la comida y bebida adquirida fuera a ser consumida en el mismo lugar o que fuera para llevar o entregar en un lugar diferente al establecimiento del negocio.

A partir de esta decisión, ningún negocio del tipo restaurante, café, bar, casino, colmadon, pizzería, heladería, cafetería, hotel y demás afines, podrá colocar en las cuentas y facturas de los pedidos para llevar de manera directa por el cliente o para ser entregado por la empresa a través del servicio de delivery, independientemente de que dichas comidas o bebidas sean transportadas por un empleado del negocio en cuestión o que el cliente haya pagado a un tercero, sea persona física o moral, bajo cualquier modalidad o vía, que tenga como actividad económica transportar comidas o bebidas producidas por otros comercios. En el caso de que haya sido el negocio que las vendió quién transporte las mismas para ser consumidas en un lugar distinto a su centro de operaciones, podrá cobrar, de manera convencional con el cliente, el precio de dicho transporte, sin que el mismo pueda ser considerado como propina legal obligatoria al tenor del citado artículo 228 del Código de Trabajo.

Hay diferencia entre la propina legal y la gratificación o propina voluntaria

Lo que hemos visto hasta ahora, es la propina legal obligatoria, que es distinta a la gratificación o propina voluntaria que espontáneamente otorga el cliente directamente al empleado del negocio que le ha atendido. Esta última modalidad no ha sido regulada por la ley, sin embargo, es una práctica muy frecuente en los tipos de establecimientos que hemos referido; es un gesto del consumidor, cliente o usuario, que se ha convertido en una cultura, que incluso se ha extendido a otros tipos de negocios diferentes a los del sector gastronómico.

Sobre este punto, es importante establecer las siguientes aclaraciones:

a) En principio, el beneficiario particular, directo y exclusivo de la gratificación o propina voluntaria, es el empleado a quien le ha sido otorgada, sin embargo, nada impide que, por acuerdo interno entre el conjunto de los trabajadores del negocio, la misma sea colocada en un envase común para ser distribuida entre ellos al final de la jornada.

b) La propina legal, jamás puede ser suplida o sustituida por la gratificación propina voluntaria, ni siquiera procede ligarla o administrarla de manera conjunta. De hecho, el control y administración de la propina legal está a cargo del empleador, quien además debe llevar libros y registros que debe conservar por cierto tiempo, en los que se verifique de manera transparente el tratamiento, administración y distribución de la propina legal obligatoria; lo que está sujeto a la supervisión y fiscalización de las autoridades del Ministerio de Trabajo. Por su lado, la propina voluntaria o gratificación, en caso de que los trabajadores del negocio decidan acumular en un mismo recipiente o envase común, la que se sea dada a cada uno durante la jornada, ha de ser administrada por ellos mismos, en lo que no debe interferir el empleador.

c) La propina, ni la legal obligatoria, ni la voluntaria o gratificación, ha de interferir en el salario del trabajador, son cuestiones totalmente diferentes, ni siquiera son complementarias; de tal manera, que el salario mínimo que ha de serle pagado al trabajador, según la categoría y clasificación de la empresa, debe serle pagado íntegramente, independientemente de los ingresos que pudiera obtener el trabajador por concepto de propina. En ese sentido, es ilegal e improcedente que, en algún establecimiento, de cualquier tipo, existan trabajadores cuyo ingreso por concepto de salario sea lo que pudieran otorgarle los clientes como gratificación o propina voluntaria (caso de camareros, mozos, delivery, vigilantes de vehículos, ayudantes de caja en los supermercados entre otros). Incluso en el caso de la propina legal, el Código de Trabajo en su artículo 197, lo prevé de manera expresa, disponiendo que “La propina obligatoria prevista en el artículo 228 y la propina voluntaria pagada por el consumidor directamente al trabajador no se consideran parte del salario.”

La dimisión del trabajador procede, cuando la misma esté fundamentada en la violación de derechos referentes a la propina, cuya base legal se verifica en el ordinal 14º del articulo 97 del Código de Trabajo, que establece: “El trabajador puede dar por terminado el contrato de trabajo, presentando su dimisión, por cualquiera de las causas siguientes: 14º Por incumplimiento de una obligación sustancial a cargo del empleador”. Para lo cual, el cumplimiento de la normativa establecida sobre la propina, ha de ser considerado como una obligación sustancial que debe cumplir el empleador en beneficio de los trabajadores.